双色球合买中心下彩 合买大乐透佣金 彩票店合买 手机支付宝合买彩票 双色球合买协议表格 竞彩足球合买跟单 酷睿合买系统 欢乐彩票合买中心 腾讯彩票合买不能撤单 哪个网站可以买合买彩票 双色球合买大厅在哪里 长春合买彩票群 支付宝彩票合买中奖怎样分奖金 大乐透网上合买 跟单合买

欢迎来到云南昆明律师网

股权回购条款的法律风险

2019-07-10 来源:http://www.nxkvt.live 作者:admin
        一、股权回购条款的效力问题
  股权回购条款,也俗称对赌条款,关于对赌条款的法律效力及其合法性的争论一直没有停止,有部分人士认为对赌条款实际上有损合同公平、平等的契约精神,被投资企业实际上是出于无奈而被迫接受的,但是这种说法未免过于牵强,而忽视和歪曲了民事行为的意思自治原则。
  虽然目前国内法律中并没有明确对赌条款的合法性,但是通过最高法的裁判案例及观点,可以认定回购条款承诺清晰而明确,是当事人在投?#24066;?#35758;外特别设立的保护投资人利益的条款,属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的安排,系各方当事人的真实意思表示,?#20063;?#36829;反国家法律、行政法规的禁止性规定,更不属于格式条款,不存在显失公平的问题。
  二、对股权回购的条件认定存在误区
  有人认为股权回购的约定是无效的,理由是不符合法律规定的股权回购的条件,其逻辑首先是依据《公司法》74条的规定:有下列情形之一的,对股东会该项决议投反?#20113;?#30340;股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:
  1、公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;
  2、公司合并、分立、转让主要财产的;
  3、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续。
  而根据《合同法》52条的规定,认为将净利润、业绩增长?#23454;?#20316;为股权回购条件的,违反了股权回购的法定情形。对此,最高人民法院专门指出了股权回购的条件不限于公司法74条规定的情形,这一方面体现了股权回购的情形在原有法律规定的基础?#20439;?#20102;扩大,另一方面也对股权回购条件的法律效力做了进一步的明确,同时提醒融资?#25509;?#24403;谨慎对待股权回购条款,确保不会因触发回购条款而对公司的?#20013;?#32463;营造成负面影响。
  三、以短期融资为目的的股权转让是否?#24066;?#32929;权回购
  举个例子:
  A公司与B公司签订《股权转让协议书》,B在受让两年内,在符合约定的回购条件下A可以回购转让的股权。后A以股权转让协议书实质为融资借贷、拆借资金为由,主张其无效。
  对此,根据最高院的裁判观点,股权协议转让、股权回购等作为企业之间资本?#20439;饜问劍?#24050;成为企业之间常见的融资方式,如果并非以长期牟利为目的,而是出于短期融资的需要产生的融资,其合法性应当予以承认。也就是说,从法律角度分析如果双方签订了正式的《股权转让协议》,无论此次转让事件的目的是为了?#35009;矗?#21452;?#25509;?#24403;按照协议的约定履行各自的权利和义务,A公司应当在回购条件成就?#20445;?#25353;照协议的约定进行回购B的股份
  四、举证责任的负担
  基于法律的强制效力,如果签订股权回购条款的双方未能实际完成股权回购的,要求回购的一方通常会选择通过诉讼的方式,保证实现回购。在庭审举证阶段,应当由请求回购股权的一方对回购条件的成就负举证责任,从风险防范的角度要求举证?#25509;?#24403;在回购条件成就前就做好相关证据的搜集和保留工作,避免因证据的遗失而可能承担不利的诉讼后果。
  A公司与B公司签订《投资合作协议》,约定股权转让办理工商变更登记、投资公司回收了投资?#19968;?#24471;了约定的年30%收益、项目中的风险完全释放等条件实现后,B有权要求回购A的股权。判决作出前,除一项条件已具备外,对于其余?#21335;?#26465;件,B均未能提交相应证据证明其已经具备,故认定投?#24066;?#35758;约定的股权回购条件并未全部成?#20572;?#22312;所有回购条件成就前,B并未享有股权回购的权利。
  五、请求回购方为自身利益不正当促成回购条件成就的
  举个例子:
  四方当事人签订《投?#24066;?#35758;书》及《补充协议》,《补充协议》约定被投资公司于约定期限内未能完成公开发行股票和上市或者A、B公司对此不予配合、被投资公司尽职调查材料等存在重大虚假等情形的,C可以要求A、B公司受让其持有的股份。
  对此,回购?#25509;?#24403;承担证明请求回购方存在为自身利益不正当促成回购条件成就的举证责任,而在实务中很难认定回购方的理由能够成立,因此证明难度很大,如案例中回购方主张由于C公司派出的高管离职而阻碍了公司上市的理由,并没有得到法院的认可。
  六、请求回购的一方做出的单方变更意思表示的法律效力认定
  举个例子:
  A与B签订《股权转让协议书》,B在受让两年内,在符合约定的回购条件下,A可以回购转让的股权。后B拟定的《股权回购协议书?#21453;?#22312;大量超越《股权转让协议书》约定的内容。
  对此,根据合同生效的有关法律规定,《股权回购协议书》的生效一般须在双方达成一致后才生效,在此之前案涉股权回购条件成熟?#20445;?#21508;方当事人可以直接按照双方达成的《股权转让协议书》的约定履行,《股权回购协议书?#26041;?#20026;单方意思表示,不影响各方按照协议履行各自的义务。
  总结
  最后提醒投资方和融资方在签订股权回购条款?#20445;?#24212;当考虑其实现的可能性(虽然触发股权回购条款往往与投资初衷相悖),尤其是对于以轻资产为主的融资方来说,业绩承诺虚高的可能性很大,更应当对回购价格以及触发条件审慎对待,而对于投资方来说,合理的回购条件设置也有助于回购方配合实现回购,避免诉累。
 
     本文由昆明律师提供,需要法律咨询、请律师、找律师打官司,免费律师咨询,律师在线咨询,就上云南昆明律师(http://www.nxkvt.live),资深律师提供咨询确保需要法律服务的人都有所获,知名律师?#27426;?#21162;力让本网成为云南最?#21028;恪?#26368;权威、最全面的律师网站,确保你在本网站找对律师、打赢官司。
 
   本网中文网址:http://法律咨询.cc
           http://律师咨询.cn
           http://打官司.cn
    欢迎需要法律咨询、律师咨询、找律师、打官司的朋友访问。    

云南律师,昆明律师,找律师,打官司,法律咨询,委托云南|昆明资深律师,重大案律师,知名律师维权,需要婚姻家庭,交通事故,经济合同纠纷,刑事辩护律师,就上云南昆明律师网
滇ICP备12000640号 滇公网安备:53011202000505号 版权所有:易德祥律师 ?#38469;?#25903;持:找法网   返回首页 您是本站第 位访问者

彩票合买心态
双色球合买中心下彩 合买大乐透佣金 彩票店合买 手机支付宝合买彩票 双色球合买协议表格 竞彩足球合买跟单 酷睿合买系统 欢乐彩票合买中心 腾讯彩票合买不能撤单 哪个网站可以买合买彩票 双色球合买大厅在哪里 长春合买彩票群 支付宝彩票合买中奖怎样分奖金 大乐透网上合买 跟单合买
上海哔哩哔哩篮球队 pk10模式长期稳赚 新疆十一选五前二直选技巧 微乐捉鸡麻将苹果 沃尔夫斯堡中国球员 那不勒斯vs多特蒙德 希拉尔vs阿尔赖扬前瞻 北京赛车pk拾计划软件 圣埃蒂安国际双年展 月光宝盒走势图